Проверка контрагента перед узакониванием сотрудничества с ним требуется не только для собственного спокойствия в отношении его благонадёжности, но и чтобы убедить налоговые органы в проявлении должной осмотрительности перед заключением деловых сделок. Рекомендуется не только единожды проверить документацию, но и периодически запрашивать актуальные версии всех документов, которые имеет смысл проверять. В статье расскажем про документы для проверки контрагента при заключении договора, приведем полный перечень с описанием.
О том, что ваша компания должна требовать определённые документы перед заключением договоров, лучше указать в Положении о договорной работе фирмы. В этом случае проще будет обосновать потенциальному партнёру, на каком основании вы требуете предъявить те или иные бумаги. Перечень документов, которые следует проверить, зависит от того, с каким предприятием придётся работать:
Список документов, подтверждающих правовой статус ИП, отличается от комплекта документов, имеющегося у законно функционирующих юридических лиц:
Заключать договор и подписывать его предприниматель может на основании наличия у него свидетельства ЕГРИП и паспорта России.
Перед тем, как на законных основаниях начать работать с юридическими лицами, зарегистрированными в России, нужно проверить следующие документы:
Лучше всего просить предоставить нотариально заверенные копии документов или подписанные должностным лицом фирмы. Желательно приложение печати. Факт приёма вами бумаг может подтвердить опись или акт.
Перепроверить сведения можно на официальном сайте налоговой службы. Если данные расходятся с информацией, предъявленной контрагентом, нужно иметь в виду, что портал ФНС обновляется раз в неделю.
Для дополнительной проверки следует посмотреть данные о компаниях в Едином федеральном реестре сведений о фактах деятельности юрлиц. При этом следует обратить внимание на текст п. 22 Постановления Пленума Верховного суда РФ № 25, там даются разъяснения того, как работать с данным ресурсом.
Должен быть присвоен ИНН – идентификационный номер плательщика налогов, о чём будет выдано свидетельство. Опять же, нужно проверить, чтобы наименование компании совпадало с его названием в других документах.
Не забудьте, что к самой лицензии по обыкновению прилагается список конкретных видов работ, на которые у юрлица имеется разрешение. Проверьте срок действия лицензии – она может быть просрочена.
Обратите внимание на следующие моменты:
Если предметом сделки является имущество, необходимо:
Сперва необходимо проверить, кто владелец имущества – должно быть свидетельство о праве владения (выдаётся в Росреестре). Если недвижимость будет взята в аренду, убедитесь в том, что:
Копия банковской карты с образцом подписи должна быть заверена нотариусом или банковским учреждением, которое обслуживает контрагента.
Очевидно, что при сотрудничестве с зарубежной фирмой, нужно проявлять большую осмотрительность, чем при заключении договора с российской компанией. Нужно учесть некоторые особенности:
Ошибка №1. Российская компания стала сотрудничать с иностранной фирмой без тщательной проверки информации об её деятельности.
Если не проявить должную осмотрительность, налоговая инспекция обвинит предприятие в попытке снижения налогооблагаемой базы, что приведёт ко всесторонней проверке фирмы и доначислению налогов.
Ошибка №2. Отечественная фирма заключила договор с предприятием, статус которого в торговом реестре страны регистрации значился как “прекращено”.
Если начать сотрудничество с организацией, прекратившей деятельность, невозможно будет в случае неисполнения ей обязательств отстаивать свои интересы в суде.
Вопрос №1. На что обратить внимание, если договор с юридическим лицом подписывает уполномоченный её представитель, не руководитель?
В первую очередь проверьте, выдана ли данному лицу доверенность на совершение указанных действий. Если документ имеется, посмотрите на дату, когда он оформлен – если дата отсутствует, доверенность признаётся недействительной. Также обратите внимание на срок её действия. Документ заверяется нотариально или руководством предприятия, выдавшего его. В тексте доверенности должно быть прямо прописано, что сотрудник имеет право на заключения договоров от имени фирмы.
Вопрос №2. Если все документы были проверены, но владелец бизнеса не знал или не мог знать о некоторых существенных моментах, из-за которых впоследствии возник спор, будет ли суд на его стороне?
ПоделитьсяВконтакте
Одноклассники
41. ВЫЯВЛЕНИЕ ПРАВОВОГО СТАТУСА КОНТРАГЕНТА ПО СДЕЛКЕ
Контрагент – это сторона любого коммерческого договора. В качестве контрагента могут выступать юридическое лицо (полное товарищество, товарищество на вере, унитарное предприятие, производственный кооператив, ООО, ЗАО, ОАО) либо индивидуальный предприниматель, которые устанавливаются по государственным регистрационным документам и при необходимости дополнительно по подтверждениям о факте регистрации и внесения сведений в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ).
Представитель в договоре должен иметь документальные полномочия от контрагента, которого он представляет.
Представителем контрагента в договоре может быть:
Юридическое лицо (полное товарищество, товарищество на вере, унитарное предприятие, производственный кооператив, ООО, ЗАО, ОАО);
Индивидуальный предприниматель;
Физическое лицо, не зарегистрированное как индивидуальный предприниматель. Представитель контрагента в случаях, установленных в законах, действует без доверенности, а в иных случаях – по доверенности.
Доверителями в коммерческой деятельности могут быть:
1) руководители коммерческих организаций, указанные в таблице, действующие от имени этих организаций;
2) индивидуальный предприниматель.
Все иные лица должны подтверждать выданные им полномочия представителя доверенностью.
Доверенность – односторонний документ, подписанный одним лицом – доверителем и выданный поверенному. Доверенность должна быть надлежаще оформлена и содержать:
Дату выдачи (если нет даты, то доверенность ничтожна) и срок действия (если срок не установлен, то доверенность действует до трех лет);
Точный и исчерпывающий перечень действий, порученных представителю;
Подпись руководителя организации или индивидуального предпринимателя;
Печать организации или индивидуального предпринимателя.
Дополнительными документами, подтверждающими полномочия представителя, могут быть:
Для представителя – работника фирмы – трудовой договор представителя с фирмой, которую он представляет, Трудовой кодекс РФ (ТК);
Для представителя – партнера фирмы – гражданско-правовые договоры между представителем и фирмой, которую он представляет: поручение, комиссия, агентирование, доверительное управление, оказание услуг (ГК). В качестве представителя выступает поверенный, комиссионер, агент, доверительный управляющий, исполнитель.
Контрагент - это сторона любого коммерческого договора. В качестве контрагента могут выступать юридическое лицо (полное товарищество, товарищество на вере, унитарное предприятие, производственный кооператив, ООО, ЗАО, ОАО) либо индивидуальный предприниматель, которые устанавливаются по государственным регистрационным документам и, при необходимости, дополнительно по подтверждениям о факте регистрации и внесения сведений в Реестр от органов госрегистрации (Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ “О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей”).
Любой представитель в договоре должен иметь документальные полномочия от контрагента, которого он представляет.
Представителем контрагента в договоре может быть:
Представитель контрагента в случаях, установленных в законах, действует без доверенности (см. табл.), а в иных случаях - по доверенности.
Представитель контрагента, действующий без доверенности
|
Контрагент |
Представитель контрагента |
Документ о полномочиях представителя |
Норма закона |
|
ООО с коллегиальным исполнительным органом |
Председатель правления |
Ст. 12, 41 ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” |
|
|
ЗАО или ОАО с единоличным исполнительным органом |
Генеральный директор (директор) |
Ст. 69 ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ “Об акционерных обществах” |
|
|
ЗАО или ОАО с коллегиальным исполнительным органом |
Председатель правления |
Устав и Положение о правлении |
П. 1, 2 ст. 70 ФЗ “Об акционерных обществах” |
|
Унитарное предприятие |
Г енеральный директор |
Ст. 21 ФЗ от 14.11.2002 № 161-ФЗ “О государственных и муниципальных унитарных предприятиях” |
Итак, доверителями в коммерческой деятельности могут быть:
Все иные лица должны подтверждать выданные им полномочия представителя доверенностью.
Доверенность - односторонний документ, подписанный одним лицом - доверителем и выданный поверенному (ГК РФ). Доверенность должна быть надлежаще оформлена и содержать:
Дополнительными документами, подтверждающими
полномочия представителя, могут быть:
для представителя - работника фирмы - трудовой договор представителя с фирмой, которую он представляет (Трудовой кодекс РФ). Значит, в качестве представителя выступает работник фирмы;
для представителя - партнера фирмы -- гражданско- правовые договоры между представителем и фирмой, которую он представляет: поручение, комиссия, агентирование, доверительное управление, оказание услуг (ГК РФ). В качестве представителя выступает поверенный, комиссионер, агент, доверительный управляющий, исполнитель.
На практике бывают случаи, когда после заключения договора контрагент опровергает наличие полномочий у представителя, причем использует для этого разные версии: контрагент не давал доверенности или доверенность отменена контрагентом.
Рекомендации. Менеджеру не стоит полагаться на должность представителя контрагента, на то, является ли он работником фирмы-контрагента, так как своими внутренними актами любая фирма может перевести его на другую должность или уволить. Лучше требовать доверенность, которая должна быть у представителя (за исключением случаев, указанных в таблице) независимо от наличия у него иных документов.
Скорее всего, в случаях, когда фирмы заключают важный договор, но располагают недостаточной информацией друг о друге, имеют сомнения в правомочности представителей, им следует требовать друг от друга нотариально удостоверенные документы или приглашать нотариуса для удостоверения правового статуса фирм и полномочий их представителей, не полагаясь на правовую силу внутренних документов каждой стороны. Для этого нотариус может быть приглашен в офис фирмы, что допустимо законом о нотариате.
Примеры. Бывают курьезные случаи, когда одной фирме недостаточно полномочий представителя, вытекающих из его агентского договора с принципалом, и она требует предоставления доверенности, хотя договор более обязывает стороны к выполнению обязательств, чем доверенность, которую можно в любой момент без всяких оснований отозвать.
Ситуации. Как показывает практика, не всегда следует доверять полномочиям генерального директора.
Во-первых, компания может задаться целью не выполнять свои обязательства и для этого признать сделку, в которой она участвует, недействительной и предъявить внутренние документы, свидетельствующие о снятии генерального директора до даты заключения договора (как говорят, “задним числом”).
Во-вторых, если акционерное общество участвует в крупной или заинтересованной сделке, то кроме подписи генерального директора необходимо их одобрение на общем собрании согласно гл. 10-11 Закона об акционерных обществах. Фирма должна требовать от партнера протокол решения общего собрания акционеров АО или участников ООО об одобрении сделки.
Если есть признаки, что сделка может оказаться для контрагента (АО или ООО) крупной сделкой (предметом крупной сделки является имущество, стоимость которого составляет свыше 50% балансовой стоимости активов АО или 25% стоимости имущества ООО, определенных на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период).
Сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, является сделка, где контрагентами акционерного общества по договору выступает кто-либо из его руководителей, их близких родственников и т. п. В ст. 81 Закона об акционерных обществах указан перечень лиц, признаваемых заинтересованными в совершении обществом сделки.
Практическая проблема заключается в выявлении того, попадает ли конкретная сделка под определение крупной сделки или сделки, в совершении которой имеется заинтересованность. Не исключено, что состоявшаяся сделка может сорваться по инициативе акционеров в случае признания у нее указанных признаков.
Установление рыночной стоимости имущества, являющегося предметом крупной сделки, согласно ст. 77 Закона “Об акционерных обществах” осуществляется на основе данных бухгалтерской отчетности, а следовательно, здесь на первое место встает вопрос контроля за исполнительным органом, который, в свою очередь, руководит главным бухгалтером, применяя к нему нормы трудового права. Значит, главный бухгалтер не во власти акционера, а это усложняет порядок проверки рыночной стоимости имущества, если в этом не заинтересован исполнительный орган.
Гипотетическая ситуация. Если при определении состава имущества учитывалась стоимость ценных бумаг (в том числе акций) на заниженной отметке рыночных цен, а эти ценные бумаги не котируются на фондовой бирже, то, следовательно, такая сделка может быть признана не крупной, а осуществляемой в процессе обычной хозяйственной деятельности, и тогда решение по сделке будет принято на совете директоров, а не на общем собрании, следовательно, акционеры не смогут повлиять на заключение такой сделки.
Любопытно, что, проводя сделку, в совершении которой имеется заинтересованность, общество, допустим, заключает договор с лицом, фактически являющимся супругом члена совета директоров, но их брак не зарегистрирован в органах ЗАГСа и они не признают себя супругами. А значит, общество заключает сделку, которая не относима к категории тех, в совершении которых есть заинтересованность согласно Закону.
Вот как практически может выглядеть проблема в реализации акционером данного ему права.
Акционер может требовать от органов управления акционерного общества предоставления возможности реализовать принадлежащее ему в силу императивной нормы право участвовать в принятии решения об одобрении крупной сделки или сделки, в совершении которой есть заинтересованность, а органы управления общества могут, ссылаясь на ту же норму, отказать акционеру в реализации его права, заявив, что эта сделка не относима к указанным типам и не в компетенции высшего собрания акционеров.
Вывод из вышесказанного следующий: если есть признаки, что сделка, проводимая партнером, может оказаться для него крупной или заинтересованной, то следует требовать протокол решения общего собрания акционеров об одобрении подобной сделки.
Выбор партнера - очень важная составляющая договорной работы, от которой зависит уплата налогов. Многое определяет то, кто является партнером: резидент или нерезидент; резидент, пользующийся льготами НДС, или резидент, продукция, работы, услуги которого облагаются НДС; нерезидент из стран СНГ или дальнего зарубежья; нерезидент, со страной которого подписано соглашение об избежании двойного налогообложения, или нерезидент страны, с которой такого соглашения нет; нерезидент, зарегистрированный в налоговых органах России, или нерезидент, не ставший на учет в налоговых органах в качестве налогоплательщика; юридическое лицо или физическое лицо.
Так, если индивидуальный предприниматель оказывает бытовые услуги физическим лицам, его деятельность переводится на ЕНВД, если оказывает бытовые услуги организациям, то нужно применять другой режим налогообложения.
Определение статуса контрагента по договору влияет на правильную организацию налогового и бухгалтерского учета. Из текста договора должно ясно следовать, кто является стороной в договоре (юридическое лицо, обособленное подразделение юридического лица, предприниматель, гражданин, иностранное юридическое лицо и т.д.).
Рассмотрим, как определяются права и обязанности по договору, каковы налоговые последствия в зависимости от того, кто является стороной по договору на примере трудового договора и договора подряда.
1. Работодатель может заключить как трудовой договор, так и договор подряда. Налоговые последствия для сторон в этом случае будут разными.
Налогообложение вознаграждений по договору подряда. Порядок налогообложения вознаграждений по договору подряда зависит от того, является ли человек, который работает по такому договору, индивидуальным предпринимателем или нет.
Если работник - индивидуальный предприниматель, то все налоги он обязан начислять и уплачивать за себя сам, организация этого делать не должна. Если же работник не является предпринимателем, то его вознаграждение по гражданско-правовому договору облагается: НДФЛ; ЕСН (в том числе взносами на обязательное пенсионное страхование), за исключением той его части, которая перечисляется в ФСС; взносами на страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, если такое страхование предусмотрено в договоре.
С вознаграждений по гражданско-правовым договорам предприятие должно удержать НДФЛ по ставке 13%, при этом сумма вознаграждения не уменьшается на стандартные налоговые вычеты. Эти вычеты работник может получить в своей налоговой инспекции при подаче декларации о доходах за год, кроме имущественного вычета, который с 1 января 2005 г. может предоставлять и работодатель после проверки налоговыми органами документов на приобретение, строительство жилья.
Сумму вознаграждения можно уменьшить на профессиональные налоговые вычеты, это сумма всех документально подтвержденных затрат, которые сделал работник по гражданско-правовому договору. Для того чтобы получить такой вычет, работник должен написать заявление.
Единый социальный налог. Если вознаграждение, которое организация выплатила по гражданско-правовому договору, не уменьшает ее прибыль, то и ЕСН начислять не нужно (п. 3 ст. 236 НК РФ). И наоборот, если расходы на выплату вознаграждения учитываются при расчете налога на прибыль, то начислить ЕСН необходимо.
В соответствии с п. 5 ст. 237 НК РФ сумму вознаграждения по авторским договорам, облагаемую ЕСН, можно уменьшить на все документально подтвержденные расходы на их исполнение. Если эти расходы нельзя подтвердить документами, то сумму вознаграждения можно уменьшить только на определенный процент.
На основании п. 3 ст. 238 НК РФ вознаграждения по гражданско-правовым договорам не облагаются ЕСН в части, перечисляемой в ФСС в отличие от трудового договора. Именно из-за экономии на этом налоге и предпочитают в предпринимательской деятельности договор подряда.
Взносы на страхование от несчастных случаев. Страховые взносы от несчастных случаев следует начислять, если это предусмотрено в самом гражданско-правовом договоре по ставкам, которые применяет организация для своих штатных сотрудников. Если договор не предусматривает такого страхования, то начислять взносы не нужно (п. 2 ст. 12 Федерального закона от 24 июля 1998 г. № 125-ФЗ «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний»).
Вышеприведенный пример наглядно показывает, что налоговые обязательства возникают в зависимости от того, какой договор заключен и с кем, в связи с этим необходимо четко разграничивать трудовой договор и смежные с ним гражданско-правовые договоры. Данную проблему необходимо решать на месте путем тщательного анализа реальных взаимоотношений сторон, складывающихся в ходе выполнения работ, которые должны быть отражены в таких договорах. Рассмотренные отличительные признаки следует применять в совокупности, что позволит даже в сложных, сомнительных случаях провести разграничение указанных договоров 93 . С точки зрения работодателя выгоднее заключать гражданско-правовые договоры, однако если отношения носят систематический характер, работник может в судебном порядке признать их трудовыми со всеми вытекающими для работодателя в этом случае последствиями.
Не исключена попытка налоговых органов доказать, что фактически с работником установлены трудовые отношения. Так, если штатным расписанием предусмотрена та или иная должность, то работника на эту должность нужно брать только по трудовому договору, в противном случае существует большая вероятность того, что договор будет переквалифицирован налоговой инспекцией в трудовой договор, а это повлечет за собой доначисление ЕСН, пеней, штрафов в части сумм, относящихся в ФСС.
Если организация использует гражданско-трудовой договор вместо трудового в схеме по налоговой минимизации, следует помнить, что, по мнению Минфина России, оплата услуг по гражданско-правовому договору с предпринимателем, состоящим в штате организации и фактически выполняющим по договору свои трудовые обязанности, производится только за счет чистой прибыли (Письмо Минфина России от 10 апреля 2007 г. № 03-03-06/1/227).
2. Если организация заключает договор со своим руководителем (учредителем), возможны следующие последствия. Нередко организации берут займы у своего руководителя (директора), арендуют у него автомобиль для служебных поездок и т.п. При этом организация несет расходы в виде выплаченных директору процентов по долговым обязательствам, арендной плате и т.п.
К таким сделкам налоговые органы относятся особенно внимательно, подозревая, что за ними иногда нет никакой реальной деятельности. Действительно, такие сделки часто заключаются для того, чтобы уменьшить ЕСН с заработной платы директору, - выплата зарплаты заменяется уплатой вознаграждений по гражданско-правовым договорам.
Выплаты по сделкам, предметом которых является переход права собственности или иных вещных прав на имущество (имущественные права), а также договоров, связанных с передачей в пользование имущества (имущественных прав), не признаются объектом налогообложения ЕСН (п. 1 ст. 236 НК РФ).
Затраты по указанным сделкам налоговые органы исключают из состава расходов, уменьшающих налогооблагаемую прибыль организации. Аргументы обычно приводятся следующие. В соответствии с п. 3 ст. 182 ГК РФ представитель организации не может совершать сделки от имени этой организации в отношении себя лично. В п. 13 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 апреля 1998 г. № 33 указано, что генеральный директор - это представитель фирмы. Поэтому заключать договор от ее имени с собой как гражданином он не может. Аналогичной позиции придерживаются и федеральные арбитражные суды (например, постановление ФАС ЗСО от 15 января 2004 г. № Ф04/191-2632/А27-2003, ФАС СЗО от 3 февраля 2004 г. № А05-5058/03-279/22). Следовательно, указанные сделки с директором являются недействительными (ничтожными) на основании ст. 168 НК РФ, как не соответствующие закону. Ничтожные договоры не могут быть признаны надлежащим документальным подтверждением осуществленных расходов. Поэтому в отношении затрат по этим договорам не выполняются требования п. 1 ст. 252 НК РФ, обязательные для признания затрат в составе расходов при исчислении налога на прибыль. На основании п. 49 ст. 270 НК РФ указанные затраты не подлежат включению в состав расходов.
Безусловно, такая позиция налоговых органов, не является бесспорной. Вместе с тем нельзя недооценивать приведенные аргументы, и существует вероятность того, что суды в данном случае поддержат позицию налоговых органов.
3. В некоторых публикациях предлагают заключать договоры с директором другому должностному лицу организации по выписанной на его имя доверенности. Однако такой способ нельзя назвать выходом из ситуации, ведь в этом случае должностное лицо хотя и по доверенности, но действует от имени организации, и получается, что директор опять-таки совершает сделку с самой организацией, представителем которой является. Аналогичный вывод сделан и в упомянутых выше решениях федеральных арбитражных судов.
Исходя из указанных особенностей налогово-правового статуса и указанных выше особенностей возможного партнера, можно провести экономический анализ планируемой сделки. Если организация арендует имущество у физического лица, то ей придется удерживать НДФЛ с арендной платы. Уклониться от такой обязанности не получится, даже если в договоре будет прописано, что налог исчисляет и уплачивает арендодатель. Так, по одному из дел, ставшему предметом судебного разбирательства, организация арендовала у гражданина помещение, договорившись, что НДФЛ он будет вносить в бюджет сам. В ходе выездной налоговой проверки налоговые органы вменили как правонарушение следующий факт: организация НДФЛ не исчисляла и не удерживала, за что и была привлечена к налоговой ответственности за неисполнение обязанностей налогового агента (ст. 123 НК РФ). Добровольно компания штраф не заплатила, поэтому ревизоры обратились в суд, где и получили поддержку. Арбитры указали, что попытка фирмы переложить исчисление и уплату НДФЛ на физическое лицо противоречит п. 1 ст. 226 НК РФ, обязывающему организации удерживать налог с выплат физическим лицам, которые не занимаются предпринимательской деятельностью.
4. Рассмотрим налоговые риски, когда фирма начисляет лишь небольшую часть зарплаты, а большую часть выплат производит по гражданско-правовым договорам. За счет этого фирма экономит на ЕСН в части взносов в ФСС РФ (п. 3 ст. 238 НК РФ). Само по себе заключение договоров подряда со штатными сотрудниками налоговые органы расценивают как схему ухода от налогов (Письмо УФНС РФ по г. Москва от 5 апреля 2005 г. № 21-08/22742).
Экономия налогов с помощью гражданско-правовых договоров со штатными сотрудниками возможна только в том случае, если фирма учитывает подрядные выплаты при налогообложении прибыли. Однако вопрос о том, можно ли это делать, спорный. Дело в том, что п. 21 ст. 255 НК РФ напрямую разрешает включать в налоговые расходы выплаты только по тем гражданско-правовым договорам, которые заключены с внештатными работниками. Кроме того, п. 21 ст. 270 НК РФ запрещает включать в расходы выплаты работникам, не указанные в трудовых или коллективных договорах.
Поэтому налоговые инспекторы могут посчитать, что начисления по договорам подряда со «штатниками» налогооблагаемую прибыль уменьшать не должны. Тем более что в письме от 24 апреля 2006 г. № 03-03-04/1/382 сотрудники Минфина России пришли именно к такому мнению. Оспорить же его будет достаточно сложно. Ведь примеров подобных споров в арбитражной практике пока нет.
Компании, которые работают с убытками, могут использовать схему, не учитывая выплаты по договорам подряда в налоговых расходах фирмы. В этом случае спорить с инспекторами при проверках налога на прибыль не придется. При этом фирма получит возможность сэкономить на всей сумме ЕСН, а не только на взносах в соцстрах (п. 3 ст. 236 НКРФ). Естественно, при условии, что в работе сотрудников по гражданско-правовым договорам инспекторы не смогут углядеть признаков трудовых отношений (правила оформления договоров подряда описаны в «мерах безопасности» для предыдущего способа).
5. Изучение данных о сторонах договора представляет интерес прежде всего для оптимизации таких налогов, как НДС и акцизы 94 :
Ведь именно в части исчисления и уплаты этих косвенных налогов предусмотрен механизм применения вычетов на суммы налога, уплаченные ранее контрагентам. Отсутствие у контрагента - получателя платежа обязанности по уплате налога лишает сторону, осуществляющую платеж по договору, оснований для применения налоговых вычетов.
Однако заключение соглашения с компанией, освобожденной от уплаты НДС, не является для организации - плательщика НДС заведомо невыгодным. Просто здесь необходимо применять иные схемы оптимизации, отличные от тех, которые используются в сделках между участниками - плательщиками НДС. Вышеизложенное уже позволяет сказать, что экономико-правой анализ договора следует начинать с анализа налогово-правового статуса контрагента. Например, если в сделке участвует общественная организация инвалидов, важно, чтобы ее кредиторами были лица, также освобожденные от уплаты НДС. Иначе кредитор при получении платежей за реализованные товары (работы, услуги) будет нести расходы по уплате НДС без права применения вычетов, поскольку отсутствует факт уплаты этого налога другому плательщику НДС.
Аналогичная ситуация и при совершении операций, в результате которых возникает объект налогообложения акцизами. Налогоплательщик не сможет применить вычеты по налогу, если получатель платежа не имеет свидетельства, например, на осуществление операций с нефтепродуктами.
Информацию о предполагаемом контрагенте необходимо анализировать именно до заключения договора. Когда сделка совершена и ничего изменить уже нельзя, у налогоплательщика практически не остается времени для маневра.
Как уже было сказано, определение статуса контрагента по договору также обусловлено необходимостью выяснения наличия обязанности по удержанию налогов у источника выплаты 95 . Российское налоговое законодательство предусматривает три случая, когда возникает обязанность по удержанию налогов:
1. Налог на доходы при выплате дохода физическим лицам.
В этом случае необходимо обратить внимание на два момента. Во-первых, если договор заключается с физическим лицом-предпринимателем, то у предприятия не возникает обязанности по удержанию налога на доходы, поскольку согласно ст. 226 НК РФ для исключения повторного налогообложения доходов индивидуальных предпринимателей, а также лиц, уплачивающих налог в аналогичном порядке, подоходный налог у источника выплаты не удерживается. При этом указанные лица должны предъявить свидетельства о государственной регистрации и документ, свидетельствующий о том, что данное лицо стоит на налоговом учете. Для избежания конфликтных ситуаций с налоговыми органами рекомендуется к договору приложить копии свидетельства о государственной регистрации физического лица в качестве предпринимателя, а также свидетельство о его постановке на учет в налоговом органе.
Второй момент - выплата дохода нерезидентам-физическим лицам, т.е. лицам, не имеющим постоянного местожительства на территории Российской Федерации. Выяснение статуса физического лица в данном случае необходимо для того, чтобы установить порядок налогообложения полученного физическим лицом дохода: в случае если физическое лицо не имеет постоянного места жительства в Российской Федерации, то выплаченный доход подлежит обложению по ставке 30% (если иное не предусмотрено международными соглашениями по вопросам налогообложения).
2. Налог на прибыль при выплате дохода иностранным юридическим лицам. При определении статуса иностранного юридического лица как возможного контрагента и решении вопроса о необходимости удержания налога на прибыль необходимо установить прежде всего вид выплачиваемого дохода. Это обусловлено тем, что различные виды доходов, полученных иностранными юридическими лицами от источников в Российской Федерации, облагаются налогом на прибыль (соответственно удерживаются российскими предприятиями) по разным ставкам. Так, в соответствии со ст. 284 гл. 25 НК РФ доходы от дивидендов, процентов, от долевого участия в предприятиях с иностранными инвестициями облагаются по ставке 15%, а доходы от использования авторских прав, лицензий, от аренды и по другим видам доходов, источник которых находится на территории Российской Федерации, - по ставке 20%.
3. НДС при выплате дохода иностранным юридическим лицам.
Возможность возникновения обязанности по удержанию НДС при заключении договора с иностранным юридическим лицом также обуславливает появление ряда моментов, на которые необходимо обратить внимание. Следует установить факт постановки (непостановки) на учет в налоговом органом на территории Российской Федерации иностранного юридического лица, так как, если иностранное лицо зарегистрировано в налоговых органах, то обязанность по удержанию НДС у российского предприятия отсутствует. Напротив, в случае если иностранный контрагент не зарегистрирован на территории Российской Федерации в качестве налогоплательщика, то у российского предприятия возникает обязанность по удержанию НДС с выплаченных по договору сумм. Следовательно, для того чтобы исключить возможные конфликты с налоговыми органами, российскому предприятию рекомендуется запросить у своего потенциального партнера документ о постановке (регистрации) на учет в налоговом органе в качестве плательщика НДС.
Итак, покупая товар у иностранной фирмы, которая не состоит на учете в Российской Федерации, организация должна удержать из уплачиваемой суммы НДС и перечислить его в бюджет. Таково требование п. 1 ст. 161 НК РФ. Начиная с 2006 г. обязанности налоговых агентов возлагаются и на посредников, которые продают в Российской Федерации товары таких иностранных компаний. Данная норма прописана в п. 5 ст. 161 НК РФ.
Причем посредники налог из дохода иностранной фирмы удерживать не будут. Они должны начислять НДС сверх цены товара, которую установил зарубежный партнер. К вычету этот налог посредник не принимает (п. 3 ст. 171 НКРФ). Это право предоставлено покупателю. Для этого посредник должен выставить покупателю счет-фактуру (п. 3 ст. 168 НК РФ).
Если вторая сторона по сделке освобождена от уплаты НДС или применяет один из спецрежимов, следует просчитать финансовые и налоговые последствия сделки. В такой ситуации всю стоимость товара или услуги налогоплательщику придется списать на затраты.
При прочих равных условиях сумма налога на прибыль в этом случае будет меньше. Но обычно это снижение не компенсирует ущерб от потери права на вычет по НДС. И если налогоплательщик все-таки заинтересован в сделке, то с целью минимизировать налоги следует убедить партнера снизить цену.
Таким образом, от того, кто является партнером по сделке, зарегистрирован ли он в налоговом органе, зависит: учтет ли налоговая инспекция расходы по сделке; обязанность по удержанию налога у стороны по сделке; возможность зачета НДС и ряд иных обстоятельств.
